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施工时未及时办理的索赔,结算时如何处理?

一个厂房项目,目前已经亏损。现向甲方报送结算,索赔部分如果放进上报结算总额里,承包人担心发包人不认可,审减率会较大,承包人不但不能得到索赔价款还得承担多审减的几十万审计费。对于索赔部分发包人和承包人均有责任,承包人正在收集证据。合同中通用及专用条款都没有关于索赔相关的内容。承包人现在不确定是不是要把索赔作为结算送审的组成部分上报,很是矛盾。
索赔是指在合同履行过程中,因为买卖双方中一方未能履行合同义务而导致的损失,索赔是一种合法的维权方式。在建设活动中,索赔有时会遇到各种困难,因此需要了解索赔的相关处理方式方法。
1、应以合同为依据,处理索赔时必须做到有理有据。必须注意资料的收集、对资料的真实性、可信度,必须认定后及时地处理索赔;在具体处理索赔的过程中,一定要仔细分析,什么时候应该工期索赔,什么时候应该费用索赔。比如:天气条件极其恶劣,已超出了我们预想的正常雨雪天气,严重阻碍了工程的进展,这个时候,承包人可以要求发包人批准延长工期,即工期索赔成立,但不应出现费用索赔。再比如,在工程的全面展开时期,部分工程发生变更,承包人对变更已完部分及等待图纸时该部分的施工人员及机械要求索赔,此时,对于已完部分的索赔,应该全部给付,其中包括成本和利润,但对于停滞的人员和机械,由于正值施工旺季,完全可以先把此部分人员、机械调到别处使用,所应赔付的应该只是更换工作地点及工种的工效降低费用。
2、制定详细的索赔报告。不论是哪一项索赔内容,承包人在提出索赔诉求之前都要对索赔的内容进行项目报告的阐述。索赔报告对于索赔能否有效实施具有决定性作用。索赔报告包括标题、事件陈述、费用、相关证据等部分构成,其中,标题主要是对索赔事件的概括,接着要对事件本身做出详细地阐述,阐述过程要充分体现真实性、客观性原则,并对原因、影响、措施等做出全面阐述。结合索赔的原因及其合同的相关条款论述索赔的合理性。此外,证据材料应充分体现可信度,要能够支持诉求的理由,并对该事件的影响、价值计算等进行论述。全文措辞要准确、清晰、明了,不能出现任何含糊其辞的内容。索赔诉求包括费用、工期延长、预期利润。
3、应注意索赔程序和时效。建设工程施工合同示范文本(GF-2017-2001)参照国际上通用的FIDIC合同条件对索赔的程序和时效做了如下规定:
(1)承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内,向监理人递交索赔意向通知书,并说明发生索赔事件的事由;承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的,丧失要求追加付款和(或)延长工期的权利;
(2)承包人应在发出索赔意向通知书后28天内,向监理人正式递交索赔报告;索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和(或)延长的工期,并附必要的记录和证明材料;
(3)索赔事件具有持续影响的,承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知,说明持续影响的实际情况和记录,列出累计的追加付款金额和(或)工期延长天数;
(4)在索赔事件影响结束后28天内,承包人应向监理人递交最终索赔报告,说明最终要求索赔的追加付款金额和(或)延长的工期,并附必要的记录和证明材料”。2013建设工程工程量清单计价规范中对于索赔的程序和时效也有类似的表述。对于超出规定时效期限的索赔,视具体情况有权拒绝,同时对有效索赔应及时处理。
在国际工程中一般施工索赔额都要达到合同价款的10%~15%,个别情况甚至更多。工程索赔对于承包人而言,是一种合法合规地获取经济利益的方式,承包人对这一方式的良好掌握,能够在施工过程中较好地实现风险的转移,从而促进自身企业经济效益的提升。发包人对索赔的预防和处理以及运用反索赔,对于工程投资控制起着相当重要的作用,为更好地处理建设工程中的索赔问题,须从加强工程项目建设施工计划和施工合同管理、加强人员培训等方面入手,积极探索、实践。
当然,在我国工程中发包人对索赔的理念接受度不高,承包人基于甲乙双方合作情感、工作氛围和市场经营的角度考虑,施工过程中在交谈、沟通和双方的书面文件上尽量主动回避关于索赔的字眼,换成了以签证、联系单、确认单、纪要等形式代替,但内容实质上还是索赔。索赔对甲乙双方来说是双向对待的,承包人可以向发包人索赔,发包人也可以向承包人反索赔。
本案例项目中,虽然合同中没有索赔相关的内容,但是可以参照清单计价规范或其他法律法规的规定执行。承包人在承包过程中未及时索赔,时效性超出了规定,结算时才申报,发包人可能会因为时效性问题而拒绝承包人的请求。建议承包人在结算前:
(1)首先对拟向发包人提出的索赔事项梳理清楚,分析哪些事项对己有利可以得到索赔,哪些事项把握不大的就放弃索赔。应选择事实清楚、理由充分、证据资料齐全的索赔事项准备好,确保索赔的正当性合法性;
(2)其次与发包人就索赔方面的事项进行友好沟通,得到对方的妥协和认可;
(3)然后对认可的事项进行索赔报告的申报;
(4)最后对相关索赔事项和具体内容双方进行谈判和确认。如果时间紧急,对认可事项的索赔申报也可以与结算书一起申报。对于索赔金额过大,双方无法通过友好协商处理的,可以寻求法律支持,制定专业级的索赔方案或走司法途径解决。
结论:
1、确保索赔的合法性。在进行索赔之前,需要确认索赔的合法性,不合法的索赔是不被认可的。因此,需要对合同进行仔细地研究,了解自己的权利和义务,以及对方承担的责任和义务。
2、与对方进行沟通、平等协商。在确认索赔的合法性之后,需要与对方进行沟通和协商。在协商的过程中,需要注意语气的措辞和表达方式,避免过于激烈或过于妥协。在协商的过程中,需要准备好自己的证据和材料,并提出合理的要求。
3、注意索赔的时效性。在对方违约之后,应及时提出索赔。如果等待时间过长,就可能会导致索赔的无效性。因此,在索赔的过程中,需要注意时效性,并及时提出索赔。
4、运用“清账法”技巧。在索赔过程中,要避免将在项目实施的全过程中所产生的索赔事项集中综合在一起,这种索赔方式不仅是对工作量及其工作难度本身的增加,同时也会致使索赔难以得到满意的结果。通常来说,单向的索赔是比较有利的,单个声明不仅易于分析,也能够提高处理的效率。在项目建设过程中所涉及的索赔是具有多样化的,为了能够实现承包人对于成本索赔无限接近其实际成本的目的,要求项目经理对项目施工过程中所产生的所有成本及其内容进行科学划分、准确记录是非常有必要的,这样能够提高索赔数额计算的时间和效率,同时也能够防止发包人在审查过程中对索赔数额的不断降低。
5、寻求专业的法律支持。如果无法通过协商解决问题,并且索赔金额较大,就需要寻求专业的法律支持。可以请律师为自己制定索赔方案,并协商相关问题。如果必要,可以通过法律途径解决问题。
综上所述,索赔是一种合法的维权方式,但是在处理索赔的过程中,需要注意合法性、沟通技巧、专业法律支持、时效性、及时性等因素。只有合理、有效地处理索赔,才能保护自己的合法权益。
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